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法考复盘一|《民诉》之当事人

TIME:2020-06-21 15:01 | VIEWS:

付出努力不一定有结果,但是不付出努力是一定不会有结果的。这是在法考历程中恒定的规律。希望给自己一点点鼓励

这几天上火严重、头晕目赤,总感觉无法聚精会神复习,听课效果不太好。昨晚听了半节课,早晨起来接着再听。实在是心慌。为了真正理解、掌握理论,锻炼法律思维,我开始尝试着用韩心怡老师的教学方式,梳理知识点,对刚刚学过的,印象不深的内容进行复盘,进一步巩固记忆。

在“当事人适格”这一讲,信息量非常大,程序法与实体法结合比较紧密,理应更加关注。

有民事行为能力,必有民事诉讼行为能力。因此,法人从成立之日起,就同时具备民事权利能力、民事诉讼权利能力、民事行为能力、民事诉讼行为能力。

无民事行为能力人和限制民事行为能力人仅享有民事诉讼权利能力,而不享有民事诉讼行为能力。

特殊情况16~18周岁以自己劳动收入为主要来源的视为完全行为能力人,具有民事诉讼行为能力人。

第三层次:当事人的类型共分为五种:原告、被告、共同诉讼参与人、诉讼代表、诉讼第三人。其中诉讼第三人包括有独三、无独三。

A.为了保护死者的人格权、著作权等权益,死者的近亲属享有诉讼实施权,可称为当事人。

E.村委会或者村民小组与他人发生民事纠纷,村委会或者具有独立财产的村民小组为当事人。

2.变更当事人:诉讼中,争议的民事权利义务转移的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。

受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的,人民法院可予准许。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。(原理:民事法律关系相对确定,无独三因利害关系参加诉讼,只是需要新增部分的内容进行举证、质证,形成判决书、裁定书或者调解书)

申请替代当事人承担诉讼的,人民法院可以根据案件的具体情况决定是否予以准许;不予准许的,可以追加其为无独立请求权的第三人。准许的,裁定变更当事人。变更当事人后,诉讼程序以受让人为当事人继续进行,原当事人应当推出诉讼。原当事人已经完成的诉讼对受让人具有约束力。

C.未依法登记领取营业执照个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人,个人合作有依法核准登记字号的,应在法律文书中注明登记的字号。

D.个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。

E. 挂靠的:当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。

F. 劳务关系:损害他人,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务方承担侵权责任。自己受损,根据双方过错承担相应责任。劳务派遣,被派遣人员因执行工作任务造成他们损害的,由用工单位为当事人。当事人主张用人单位承担责任的,用人单位为共同被告。

教育机构:无民事行为能力人幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,收到损害的,教育机构应当承担责任,但能够证明已尽到教育、管理职责的,不承担责任。(过错推定责任)

因第三人行为致人人身损害的,由第三人承担侵权责任;教育机构未尽到管理责任的,承担相应补充责任。

公共场所或群众性活动的安保义务,管理人或者组织者,没有尽到安全保障义务的,应当承担侵权责任。由第三人造成的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织承担相应补充责任。

普通共同诉讼为可分之诉,当事人一方或双方为两人以上,诉讼标的为同一类,经当事人同意,法院认为可合并审理而将其合并审理的。普通共同诉讼人对自己的行为负责,其中一人的诉讼行为,对其他共同诉讼人不发生效力。

当事人一方有共同的法律利益,因人数众多,由其中一人或数人作为代表进行诉讼。10人以上,代表人行使实体处分权。

环境侵权原告:由设区的市级以上政府登记,专门从事环境保护公益活动,连续五年,无违法记录。

如果以上两组织没有起诉的,可以由检察院起诉,管辖法院为侵权行为地或者被告住所地的中级法院管辖。

有独三:法院不可依职权追加有独三。重点是双重反对。实际是将两个诉讼合并审理。有独三撤诉,不影响本诉。

起诉主体:有独三或者无独三,因不能归责于本人的事由未能以有独三或无独三的身份参加诉讼。

A.请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的,改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分;

B.请求成立,但确认确认其民事权利的主张全部或部分不成立的,或者未提出确认其民事权利请求的,撤销错误部分。

三撤与再审,原则上再审吸收三撤,原理是再审保护的范围更广。按照二审程序再审的,法院可进行调解,调解不成的,发回一审法院,重审时列明第三人。原理:是为了保护三撤的审级利益。

一是先三撤、后执行异议,三撤诉讼中,原则上不中止执行。执行法院应对第三人执行异议应予审查。

二是先执行异议、后案外人再审,案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服,认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的,应申请再审,提起三撤的,法院不予受理。

之所以选择这一章节来复盘,是因为这节课的内容是实体法与程序法结合非常紧密的,容易在出现在考点里。

整个复盘用了将近三个小时,尤其是三撤、共同诉讼还是有难度的,现在感觉会了,随后还要做题来检验、巩固。